Si l’introduction des nouvelles règles pour les LSA ne devrait pas révolutionner le secteur, il est recommandé d’anticiper leur entrée en vigueur.
La loi sur les services financiers (LSFin) impose aux prestataires de services financiers de respecter un certain nombre de règles de conduite. Toutefois, les compagnies d’assurance et les intermédiaires sont exemptés du champ d’application. Alors que la soumission était initialement prévue, le Parlement a finalement décidé que les règles prescrites par la LSFin ne pouvaient pas s’appliquer directement aux compagnies d’assurance et aux intermédiaires puisque la loi était conçue pour le secteur financier. Mais estimant que le placement des différents produits d’investissement devait être traité sur un pied d’égalité, le législateur a finalement décidé de réviser la loi sur le contrôle des assurances (LSA) et d’introduire des règles de conduite spécifiques pour la distribution d’assurance-vie qualifiée (« assurance(s) vie(s) « )), l’assurance des risques purs n’est pas concernée. Quelles sont ces nouvelles règles ?
La première obligation découlant de la LSFin est la classification des clients, les règles de conduite s’appliquant différemment selon la catégorisation des clients. S’applique aux clients privés, le code de conduite ne s’applique pas aux clients institutionnels ; les clients professionnels (y compris en opting out) ont la possibilité de renoncer à l’application de l’une ou l’autre de ces règles. La LSA révisée, en revanche, introduit une catégorisation des clients et non une obligation de les catégoriser. Les conséquences sont différentes de la LSFin ; La catégorisation des clients dans le cadre de la LSA révisée a un impact sur l’intensité de la surveillance et les conditions d’agrément des entreprises d’assurance qui peuvent bénéficier d’assouplissements des obligations de surveillance qui leur sont applicables lorsqu’elles traitent de l’assurance professionnelle des assurés. A cet égard, on peut se demander pourquoi le législateur n’a pas introduit, comme il l’a fait pour LSFin, la possibilité d’appliquer les règles de conduite de manière différenciée selon le type de clientèle. Dans le cas d’une recommandation d’assurance-vie, une personne fortunée qui, en vertu de la LSFin, peut demander à se qualifier en tant que client professionnel, ne peut pas renoncer à certaines règles de conduite en vertu de la LSA (telles que la fourniture d’une fiche d’information de base (« FIB ») ou les exigences de déclaration) .
Actuellement, les entreprises et intermédiaires d’assurances sont tenus d’informer les assurés, avant la conclusion d’un contrat, de leur identité et des principaux éléments du contrat d’assurance, conformément à la loi sur le contrat d’assurance et à la LSA. Selon la LSA révisée, comme prescrit par la LSFin, un FIB du produit doit être mis gratuitement à la disposition de l’assuré en cas de recommandation d’assurance-vie dans la mesure où celle-ci inclut les caractéristiques d’un investissement. Par exemple, FIB présentera l’assurance-vie comme un produit dont le processus d’épargne expose l’assuré à un risque de perte et donc à un risque d’investissement. Il est rappelé que le FIB est un document synthétique qui doit être facilement compréhensible, comporter les indications essentielles du produit pour permettre la comparaison avec des produits similaires ; ces indications sont notamment le profil de risque, le rendement et la mention de la perte maximale sur le capital investi.
Les assurés doivent également être informés des indemnités reçues de tiers (y compris des sociétés du même groupe), qu’elles soient monétaires ou non. On pense ici à une éventuelle commission de distribution ou de rétrocession sur les frais de gestion que paierait le promoteur du fonds lorsqu’une assurance-vie est liée à un fonds d’investissement, mais aussi à des analyses financières qui par nature ne sont pas transférables. Les intermédiaires d’assurance non affiliés, c’est-à-dire, selon la définition légale, ceux qui proposent ou souscrivent un contrat d’assurance en entretenant une relation de loyauté avec les assurés et agissant dans l’intérêt de ces derniers, seront soumis à des règles similaires à celles expérimentées par les prestataires de services financiers qui ont l’intention de conserver les rétrocessions. Tout intermédiaire d’assurance indépendant qui perçoit une rémunération de tiers, en plus de la commission qui lui est versée par le client, doit l’informer au préalable de la nature et de l’étendue de cette rémunération (ou au moins préciser les critères de calcul et l’ordre du montant de la la rémunération) et obtenir une renonciation expresse du client à les percevoir.
Vérification de l’adéquation
A l’instar du prestataire de services financiers, l’assureur ou l’intermédiaire qui conseille son client sur des opérations isolées sans tenir compte de l’ensemble du portefeuille va désormais vérifier l’opportunité d’une assurance-vie avant de la recommander à l’assuré, sauf dans le cas où le contrat est conclu de sa propre initiative par le preneur d’assurance sans avis préalable. Financièrement viable, le produit doit correspondre à la capacité de risque de l’assuré et être compatible avec sa situation de vie et ses objectifs d’investissement. L’évaluation de l’adéquation est basée sur les connaissances et l’expérience du preneur d’assurance et sur sa capacité financière. Contrairement à la LSFin, la LSA révisée ne permet pas à l’entreprise ou à l’intermédiaire d’assurance de présumer des connaissances et de l’expérience d’assurés qui paraissent expérimentés. Pour le législateur, la vérification d’opportunité n’est pas nouvelle ; il découle des droits et obligations réciproques généraux des parties à un contrat de service découlant du principe de bonne foi. En cristallisant cette obligation dans la LSA révisée, elle entend renforcer la sécurité juridique.
Documentation et rapports
À l’instar de ce que prévoit LSFin, les compagnies d’assurance et les intermédiaires devront documenter de manière appropriée l’assurance souscrite, les connaissances et l’expérience du preneur d’assurance, l’éventuelle absence de vérification de l’exactitude et le fait qu’ils ont déconseillé de souscrire une assurance si nécessaire. Ils seront tenus de fournir une copie de cette documentation à tout locataire qui en fera la demande. Ils seront également soumis à des obligations déclaratives, notamment liées à la valorisation et à l’évolution des instruments financiers inclus dans le produit d’assurance et des coûts associés.
En plus de ces règles de conduite, il est intéressant de noter que la LSA révisée introduira, sur le modèle de la LSFin, une obligation d’inscription auprès d’un organisme de médiation et l’exigence de disposer des compétences et connaissances nécessaires pour exercer l’activité auprès de , en conséquence, un engagement de formation initiale et continue.
A quand les règles de conduite ?
L’entrée en vigueur n’est pas encore déterminée et devrait intervenir au plus tôt le 1er juillet 2023, il est précisé que le secteur des assurances souhaite qu’elle soit reportée à 2024 ou plus tard. Le code de conduite ne s’appliquera pas immédiatement ; le législateur a fixé une période transitoire d’un an.
Si l’introduction des nouvelles règles pour les LSA ne devrait pas révolutionner le secteur, il est recommandé d’anticiper leur entrée en vigueur. Contrairement à la LSFin, la LSA révisée n’exige pas expressément l’adoption de codes de conduite internes ; cependant, la documentation interne et contractuelle devrait être examinée pour assurer la conformité avec la loi révisée.